Как участнику ООО реализовать преимущественное право покупки (выкупа) доли в уставном капитале общества

Энциклопедия решений. Преимущественное право покупки доли в уставном капитале ООО

Преимущественное право покупки доли в уставном капитале ООО

В соответствии с п. 2 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью” (далее – Закон об ООО) участник ООО вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам с соблюдением требований, предусмотренных Законом об ООО, если это не запрещено уставом общества.

Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли (далее также – доля) участника общества по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли участника общества (п. 4 ст. 21 Закона об ООО).

В устав ООО при его учреждении либо впоследствии по единогласному решению участников могут быть внесены положения, определяющие порядок осуществления преимущественного права покупки доли (части доли) в уставном капитале общества (пп. 7 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ).

Преимущественное право покупки доли предполагает обязанность участника, намеренного продать свою долю третьему лицу, известить в письменной форме об этом остальных участников общества и общество путем направления через общество за свой счет оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи. С 01.01.2016 такая оферта должна удостоверяться нотариально (п. 5 ст. 21 Закона об ООО в редакции Федерального закона от 30.03.2015 N 67-ФЗ, далее – Закон N 67-ФЗ)*(1). Поскольку оферта направляется через общество, достаточно составить ее в одном экземпляре даже при наличии в обществе нескольких участников.

Участники общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества в течение тридцати дней с даты получения оферты обществом или в течение более продолжительного срока, если он предусмотрен уставом общества. Кроме того, уставом может быть предусмотрено преимущественное право покупки доли самим обществом, если его участники не воспользовались таким правом. В этом случае общество вправе воспользоваться преимущественным правом покупки в течение семи дней со дня, когда истек срок использования преимущественного права покупки участниками общества, или со дня, когда все участники общества отказались от использования преимущественного права покупки. Уставом может быть установлен более продолжительный срок использования обществом такого права (п. 5 ст. 21 Закона об ООО).

До 01.01.2016 законодательство не требовало заключения в подобном случае договора в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. С учетом ст.ст. 432, 433, а также п. 2 ст. 434 ГК РФ акцепт в такой ситуации мог свидетельствовать о заключении договора и реализации преимущественного права приобретения доли. Кроме того, не требовалось и нотариального удостоверения сделки купли-продажи доли, состоявшейся в результате использования участником общества преимущественного права покупки доли (п. 11 ст. 21 Закона об ООО в редакции, действовавшей до вступления в силу Закона N 67-ФЗ).

После 01.01.2016 подлежат нотариальному удостоверению все сделки, направленные на отчуждение доли (части доли) в уставном капитале общества, кроме случаев перехода доли к обществу и распределения принадлежащей обществу доли между его участниками или продажи такой доли участникам общества либо третьим лицам. Причем такие сделки подлежат нотариальному удостоверению путем составления одного документа, подписанного сторонами (кроме сделок, совершаемых во исполнение опциона на заключение договора, в отношении которых с 15.01.2016 допускается отдельное нотариальное удостоверение безотзывной оферты и впоследствии нотариальное удостоверение акцепта). Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность этой сделки (абзац второй п. 11 ст. 21 Закона об ООО в редакции Закона N 67-ФЗ, абзац четвертый того же пункта в редакции Федерального закона от 29.12.2015 N 391-ФЗ (далее – Закон N 391-ФЗ).

Таким образом, при использовании преимущественного права покупки доли начиная с 01.01.2016 договор купли-продажи доли между участниками должен заключаться путем составления одного документа, подписываемого сторонами, и удостоверяться нотариально. Участник, воспользовавшийся преимущественным правом покупки доли в уставном капитале, приобретает такую долю в момент внесения в ЕГРЮЛ записи о переходе к нему этой доли (п. 12 ст. 21 Закона об ООО)*(2).

Удостоверяя договор купли-продажи доли, нотариус проверяет факт оплаты доли в полном размере при создании общества или увеличении уставного капитала, а также полномочия продавца распоряжаться этой долей. Для этого нотариус истребует у участника общества документы, на основании которых участник приобрел долю в уставном капитале, а также запрашивает у регистрирующего органа выписку из ЕГРЮЛ в электронной форме, содержащую сведения о принадлежности участнику доли в уставном капитале и получаемую нотариусом в день удостоверения сделки (п.п. 13, 13.1 ст. 21 Закона об ООО в редакции Закона N 67-ФЗ).

Если одна из сторон полностью или частично исполнила сделку, требующую нотариального удостоверения, а другая сторона уклоняется от такого удостоверения сделки, суд по требованию исполнившей сделку стороны вправе признать сделку действительной. В этом случае последующее нотариальное удостоверение сделки не требуется (п. 1 ст. 165 ГК РФ). С учетом этого правила покупатель доли, исполнивший сделку купли-продажи (например, перечисливший на банковский счет продавца денежные средства в оплату стоимости доли), в случае уклонения продавца от нотариального удостоверения сделки не лишен права потребовать в судебном порядке признания договора действительным. При рассмотрении такого требования суд выясняет обстоятельства, связанные с уклонением от нотариального удостоверения сделки, в том числе устанавливает недобросовестность поведения стороны по сделке (см. постановление АС Дальневосточного округа от 16.10.2015 N Ф03-3725/15).

Согласно п. 6 ст. 21 Закона об ООО преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества прекращается в день:

– представления составленного в письменной форме заявления об отказе от использования данного права;

– истечения срока использования преимущественного права.

Если в течение 30 дней с момента получения оферты или более продолжительного срока, установленного уставом общества, участники общества или общество не воспользовались своим преимущественным правом покупки доли, предлагаемой для продажи, доля может быть реализована третьим лицам. При этом доля должна быть продана третьим лицам по цене не ниже указанной в оферте для общества и его участников, и на предложенных им условиях (п. 7 ст. 21 Закона об ООО).

При продаже доли или части доли в уставном капитале общества с нарушением преимущественного права покупки доли любые участник или участники общества вправе потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя (п. 18 ст. 21 Закона об ООО, п. 91 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 N 25). Этим правом может воспользоваться и само общество, если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли. Поэтому, как отмечено в пп. “е” п. 12 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 09.12.1999 N 90/14 продажа участником доли с нарушением преимущественного права покупки не влечет за собой недействительности такой сделки.

Иск о переводе прав должен быть заявлен в течение трех месяцев со дня, когда участник или участники общества либо общество узнали или должны были узнать о таком нарушении (п. 18 ст. 21 Закона об ООО). Данный срок является специальным сроком исковой давности, который согласно п. 9 ст. 5 Федерального Закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ распространяется на требования, рассматриваемые после 1 июля 2009 года судом общей юрисдикции или арбитражным судом, независимо от времени возникновения соответствующих правоотношений или оснований их возникновения. Пропуск срока исковой давности является основанием для отказа в иске (см., например, постановление Десятого ААС от 06.04.2011 N 10АП-1269/11).

При дарении (мене) доли у остальных участников и самого общества не возникает права преимущественной покупки доли, предусмотренного п. 4 ст. 21 Закона об ООО.

*(1) В соответствии со ст. 165.1 ГК РФ (внесена в ГК РФ Федеральным законом от 07.05.2013 N 100-ФЗ, вступившим с силу с 01.09.2013) правовые последствия извещения или иного юридически значимого сообщения по общему правилу наступают для его получателя с момента доставки такого сообщения ему или его представителю. При этом сообщение считается доставленным и в том случае, если адресат не получил его или не ознакомился с ним по зависящим от него обстоятельствам, например, если адресат уклонился от получения корреспонденции в отделении связи, в связи с чем она была возвращена по истечении срока хранения (п. 67 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 N 25).

*(2) Это правило, определяющее момент перехода доли в уставном капитале, применяется к договорам, заключенным после 15.01.2016 – даты вступления в силу ст. 4 Закона N 391-ФЗ (п. 1 ст. 4 ГК РФ). В период с 01.09.2009 до 15.01.2016 закон предусматривал, что доля в уставном капитале переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение этой доли, кроме случаев, не требующих нотариального удостоверения, когда переход доли осуществляется в момент внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ (абз. первый п. 12 ст. 21 Закона об ООО в редакции Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ, действовавшей до вступления в силу ст. 4 Закона N 391-ФЗ).

Для этого нотариус истребует у участника общества документы, на основании которых участник приобрел долю в уставном капитале, а также запрашивает у регистрирующего органа выписку из ЕГРЮЛ в электронной форме, содержащую сведения о принадлежности участнику доли в уставном капитале и получаемую нотариусом в день удостоверения сделки п.

Продажа третьему лицу

Допустима, только если Устав не возражает против такого пункта. Действия продавца будут кардинально отличаться в зависимости от того, является ли он единственным учредителем.

Купить долю за цену ниже, чем указано в Уставе, невозможно.

Уведомление других членов ООО о продаже доли

Приняв решение о продаже своей доли, учредитель должен известить о своем намерении других участников общества. Сделать это нужно путем направления соответствующего уведомления соучастникам в письменной форме. Устное извещение о намерении продать часть в ООО не имеет юридической силы и не рассматривается, как предложение приобрести реализуемую долю.

Извещение соучредителей осуществляется в порядке, предусмотренном законодательством.

Реализация процедуры пошагово:

  1. составление письменного уведомления, содержащего сведения о решении учредителя продать свою часть в ООО;

Помимо этого, документ должен включать информацию обо всех участниках общества, кроме уведомителя, обладающих ПП при покупке. Если в соответствии с уставом организация также имеет право на приобретение отчуждаемой доли, об этом необходимо указать в тексте извещения. Обязательным реквизитом документа является цена доли. Стоимость определяется с учетом устава и законодательных требований.

  1. оформление извещения с учетом норм и правил;

Документы подобного рода подлежат нотариальному удостоверению. Отсутствие подписи нотариуса дает основание расценивать извещение как недействительное. Уведомление должно быть подписано составителем и содержать сведения о дате составления.

  1. направление уведомления с предложением покупки другим участникам общества, а в предусмотренных случаях и ООО.

Способы передачи извещения:

  • личное вручение каждому учредителю или уполномоченному лицу под подпись;
  • отправка документа по почте. Письмо должно содержать опись вложения и отправляться с уведомлением о вручении.

Обратите внимание! Предложение о покупке доли считается полученным с момента вручения уведомления адресату. Если учредитель-продавец передумает продавать свою долю, он может отозвать оферту. Сделать это можно до того момента, когда извещение дойдет до адресатов и будет ними получено. Если данный срок пропущен, и предложение уже дошло до пункта назначения, отозвать его можно только в случае согласия остальных участников ООО, если другое не установлено уставом.

Устное извещение о намерении продать часть в ООО не имеет юридической силы и не рассматривается, как предложение приобрести реализуемую долю.

Продажа доли третьему лицу

14-ФЗ указывает, что стоимость части доли в уставном капитале для реализации третьему лицу не может быть ниже, чем для участников в рамках преимущественного права. После приобретения доли покупатель становится полноправным участником общества (с момента внем=сения соответствующей записи в ЕГРЮЛ).

Последовательность действий и комплект документов тут будет тот же, что и при продаже по преимущественному праву. После сделки у нотариуса два дня на подачу документов в ЕГРЮЛ, а там процедура займет свои стандартные 5 рабочих дней (плюс два дня на подачу и получение).

Не забывайте во время сделки проверить за нотариусом, все ли он вписал в лист Р формы Р14001 «сведения о заявителе», бывало, что забывают — и, пожалуйста, отказ. Да и остальные документы, особенно договор, стоит не спеша прочитать и обратить внимание нотариуса на ошибки, если они вдруг будут. Нотариусы тоже люди, и тоже могут ошибаться.

Не забывайте во время сделки проверить за нотариусом, все ли он вписал в лист Р формы Р14001 сведения о заявителе , бывало, что забывают и, пожалуйста, отказ.

В чем состоит сущность преимущественного права покупки доли ООО?

Ильина, участница ООО «Сатурн», решила выйти из общества и продать принадлежащую ей долю в уставном капитале своей соседке по дачному участку Смирновой. Однако, в связи с внутрикорпоративным конфликтом, осложненным сложным личным характером, и чтобы не продавать принадлежащую ей долю иным участникам ООО, она договорилась со Смирновой об оформлении соглашения договором дарения принадлежащей ей доли.

Вправе ли она это сделать? Ответьте на следующие вопросы:

1. Вправе ли участник общества с ограниченной ответственностью выйти из общества?

2. Каковы права участника при выходе из общества?

3. Можно ли продать или подарить долю в уставном капитале? Какими сделками может быть оформлено отчуждение одним из участников ООО доли в уставном капитале общества? Предусматривает ли гражданское законодательство отчуждение такого объекта?

4. Как определяется стоимость доли участника при ее отчуждении?

5. В чем состоит сущность преимущественного права покупки доли? Каковы права участника, желающего продать долю, при отказе иных участников общества от ее приобретения?

Решение задачи обоснуйте нормами ГК РФ и иных нормативных актов.

    покупка доли в ооо
  • Поделиться

Ответы юристов ( 1 )

  • 7,1 рейтинг
  • 369 отзывов

1. Вправе ли участник общества с ограниченной ответственностью выйти из общества?

Да, вправе в соответствии с абзацем 6 ч. 1 ст. 8 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

2. Каковы права участника при выходе из общества?

В соответствии со ст. 23 ч. 6.1 указанного закона участник, который изъявил желание выйти из ООО имеет право на выплату действительной стоимости его доли в уставном капитале общества, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества, или с согласия этого участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости либо в случае неполной оплаты им доли в уставном капитале общества действительную стоимость оплаченной части доли. Эта выплата должна быть осуществлена в течение трех месяцев, если иной срок не предусмотрен уставом общества.

Читайте также:  Какая предоставляется скидка на автомобиль многодетной семье в 2020 году

В соответствии со ст. 21 ч. 1 указанного закона участник вправе продать свою долю (или ее часть) остальным участникам (одному или нескольким), а также третьему лицу, если это не запрещено уставом общества.

3. Можно ли продать или подарить долю в уставном капитале? Какими сделками может быть оформлено отчуждение одним из участников ООО доли в уставном капитале общества? Предусматривает ли гражданское законодательство отчуждение такого объекта?

Отчуждение своей доли участник может оформить договором купли-продажи или договором дарения в соответствии со ст. 21 ч. 1 указанного закона. Соответственно, гражданское законодательство предусматривает такое отчуждение (ч. 4 ст. 454, ч. 1 ст. 572 ГК РФ).

4. Как определяется стоимость доли участника при ее отчуждении?

В соответствии со ст. 21 ч. 4 абзацем 3 указанного закона:

Цена покупки доли или части доли в уставном капитале может устанавливаться уставом общества в твердой денежной сумме или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли (стоимость чистых активов общества, балансовая стоимость активов общества на последнюю отчетную дату, чистая прибыль общества и другие).

5. В чем состоит сущность преимущественного права покупки доли? Каковы права участника, желающего продать долю, при отказе иных участников общества от ее приобретения?

В соответствии с ч. 4 ст. 21 указанного закона:

4. Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене (далее — заранее определенная уставом цена) пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли

.Это означает, что сначала предложение о приобретении доли должно направляться участнику (участникам) общества, а не третьим лицам. А вот если участник откажется от приобретения доли, то уже можно предлагать третьему лицу и никак иначе.

Если все участники откажутся от приобретения доли в Обществе, то участник, отчуждающий эту долю вправе осуществить ее отчуждение третьему лицу (т.е., не участнику общества) в соответствии со ст 21 п.п. 3, 4 указанного закона.

В соответствии с ч.

Обход преимущественного права покупки доли в ООО

Будет ли считаться, что я нарушил преимущественное право другого участника ООО на приобретение моей доли в обществе, если я не говоря ему передам эту долю другому лицу по договори дарения? сможет ли он потом признать такой договор дарения недействительным, т.к. совершил сделку в обход его преимущественного права покупки доли в ООО?

Здравствуйте Виктор!
В силу статей 8, 21 Закона об ООО участник общества вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества либо ее часть одному или нескольким участникам данного общества. Согласие общества или других участников на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества.
Согласно пункту 1 статьи 572 ГК РФ по договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом.
В силу пункта 11 статьи 21 Закона об ООО сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность этой сделки.
При оценке договора дарения доли в уставном капитале необходимо установить, определены ли сторонами все существенные условия данной сделки, исполнен ли договор, соблюдено ли условие об обязательном нотариальном удостоверении сделки, внесены ли соответствующие изменения в Единый государственный реестр юридических лиц.
Уставом общества может быть предусмотрена необходимость получить согласие общества или остальных участников общества на уступку доли (части доли) участника общества третьим лицам иным образом, чем продажа (пункт 5 статьи 21 Закона об ООО).
В пункте 12 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.1999 N 90/14 “О некоторых вопросах применения Федерального закона “Об обществах с ограниченной ответственностью” разъяснено, что при разрешении споров, связанных с переходом доли участника в уставном капитале общества к другим лицам, необходимо иметь в виду, что продажа или уступка иным образом участником общества своей доли третьему лицу допускается, если это не запрещено уставом. Другие участники общества имеют преимущественное право покупки доли участника, продающего ее, по цене предложения третьему лицу. Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли пропорционально размерам своих долей, если уставом общества или соглашением участников не предусмотрено иное. На случаи безвозмездной передачи участником принадлежащей ему доли третьему лицу право преимущественной покупки не распространяется. Уставом общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия общества или остальных его участников на уступку доли участника третьему лицу иным образом, чем продажа.
Так, рассматривая споры в данной области, суды пришли к выводу о том, что редакция устава общества, действовавшая на дату заключения оспариваемого договора дарения, не содержала в себе положений, согласно которым запрещалось бы отчуждение доли третьим лицам, в связи с чем отсутствуют основания для удовлетворения иска о признании оспариваемого договора дарения доли недействительным (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 31.03.2015 N Ф05-15998/2014 по делу N А40-185097/13-137-1594, Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 10.10.2014 по делу N А01-1/2013, Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.04.2015 N 13АП-5662/2015 по делу N А42-5639/2014).
Таким образом, в случае если устав общества не содержит условий о необходимости согласия других участников общества на отчуждение участником общества своей доли на безвозмездной основе (дарение) третьему лицу, договор дарения доли в уставном капитале общества не противоречит требованиям приведенных норм и, соответственно, не может быть оспорен по мотиву нарушения преимущественного права приобретения доли другими участниками общества.

Не бросайте ситуацию
на самотек, задайте свой вопрос прямо сейчас!

Согласие общества или других участников на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества.

Как участнику общества акцептовать оферту в рамках реализации преимущественного права покупки доли

Акцепт оферты по смыслу п. 5 ст. 21 Закона об ООО является обязательным условием реализации участником своего преимущественного права покупки доли, отчуждаемой третьему лицу. Требований к его форме и содержанию нет, но из него должно однозначно следовать намерение участника реализовать свое преимущественное право. Это следует из п. 1 ст. 438 ГК РФ.

Поэтому при акцепте оферты рекомендуем:

1) составить акцепт в свободной письменной форме и включить него сведения:

  • о лице (участнике ООО), акцептующем оферту. Акцептовать оферту может лицо, являющееся участником общества на момент акцепта (п. 5 ст. 21 Закона об ООО);
  • об оферте, на основании которой он делается;
  • о размере доли (части доли), приобретаемой на основании акцепта оферты;
  • о цене, по которой вы приобретаете долю (часть доли) на основании акцепта оферты.

Кроме того, вы можете указать в акцепте сведения о нотариусе, у которого вы предлагаете заключить договор, если в оферте не указано, где он должен быть заключен;

2) удостоверить подпись на нем у нотариуса. Такого требования в отношении акцепта в Законе об ООО нет. Однако это позволит избежать риска признания его недействительным и отказа в реализации преимущественного права;

3) направить акцепт в общество. Рекомендуем также направить акцепт участнику ООО, сделавшему оферту.

Срок направления акцепта – 30 дней, которые отсчитываются со дня получения оферты обществом. Устав может содержать более продолжительный срок. Ненаправление акцепта в срок влечет прекращение преимущественного права (п. п. 5, 6 ст. 21 Закона об ООО).

о лице участнике ООО , акцептующем оферту.

Преимущественное право общества с ограниченной ответственностью и его участников на выкуп доли, находящейся в залоге (ст. 25 Закона об ООО)

Статья 25 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью” (далее – Закон) коварна уже своим наименованием – Обращение взыскания на долю или часть доли участника общества в уставном капитале общества.

Необходимо отметить, что обращение взыскания на долю в уставном капитале общества возможно в двух случаях:

  1. отсутствие денежных средств или иного имущества, присужденных ко взысканию по решению суда, у должника (являющегося участником Общества);
  2. обращение взыскания по договору залога.

В первом случае ситуация очевидна и именно к ней можно применять регулирование, которое содержится в частях 2 и 3 рассматриваемой статьи, что подтверждается п. 19 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 90, Пленума ВАС РФ N 14 от 09.12.1999 “О некоторых вопросах применения Федерального закона “Об обществах с ограниченной ответственностью”.

Однако во втором случае возникают обоснованные сомнения в силу неудачности формулировок статьи 25.

Залог имущества регулируется ст. ст. 334 – 356 Гражданского Кодекса РФ (далее – ГК), при этом реализация заложенного имущества возможна как в судебном (ст. 350 ГК), так и во внесудебном порядке (ст. 350.1 ГК).

Залогу прав участников юридических лиц посвящены ст. 358.15 ГК, а также ст. ст. 21, 22 Закона. Положения об обращении взыскания на долю в уставном капитале Общества с ограниченной ответственностью (далее – Общество) содержатся в ст. 25 Закона. При этом ч. 1 указанной статьи, также, как и ГК, закрепляет возможность внесудебного порядка обращения взыскания на заложенную долю.

Вместе с тем формулировки ч. 2 и ч. 3 статьи 25 Закона не содержат указания распространяется ли закрепленное данными нормами право Общества (и его участников) выплатить кредиторам участника общества действительную стоимость доли (или части доли) этого участника в уставном капитале общества в случае обращения взыскания на заложенную долю. Кроме этого, в статье 25 не содержится указания на какой порядок взыскания (судебный или внесудебный) распространяется (если его можно распространить) это право.

Исследование данных норм Закона позволяет сделать вывод о возможности применить нормы частей 2 и 3 только в случае судебного порядка взыскания.

Анализ судебной практики показывает, что в случае обращения взыскания на заложенную долю в Обществе в судебном порядке, суды признают право Общества выплатить кредиторам участника общества действительную стоимость его доли, на которую обращено взыскание (см., например, Постановление Арбитражного суда Московского округа от 10.10.2017 N Ф05-14614/2017 по делу N А40-5860/2017).

Кроме этого, в пользу довода о том, что комментируемые нормы распространяются на судебный порядок обращения взыскания на долю, говорит в частности указание в ч. 3 статьи 25 Закона на порядок продажи заложенной доли с публичных торгов, что соответствует указанию в ч. 1 ст. 350 ГК РФ порядка реализации заложенного имущества (на которое взыскание обращено на основании решения суда) путем продажи с публичных торгов.

Вместе с тем, было найдено одно решение, в котором суд удовлетворяя иск в пользу банка о взыскании кредитной задолженности и об обращении взыскания на предмет залога (долю в уставном капитале Общества), указал, что ч. 2 ст. 25 ФЗ об ООО не распространяется на спорные правоотношения, возникшие из договора залога доли в уставном капитале (Апелляционное определение Московского городского суда от 14.06.2016 по делу N 33-14495/2016).

В отношении внесудебного порядка обращения взыскания на долю в уставном капитале Общества судебная практика не обнаружена.

Ст. 350.1 ГК РФ предусматривает, что если залогодателем является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, соглашением между залогодателем и залогодержателем может быть также предусмотрено, что реализация заложенного имущества осуществляется путем:

• оставления залогодержателем предмета залога за собой, в том числе посредством поступления предмета залога в собственность залогодержателя, по цене и на иных условиях, которые определены указанным соглашением, но не ниже рыночной стоимости;

• продажи предмета залога залогодержателем другому лицу по цене не ниже рыночной стоимости с удержанием из вырученных денег суммы обеспеченного залогом обязательства.

При этом, ст. 350.2 ГК РФ, которая устанавливает порядок проведения торгов при реализации заложенного имущества (не относящегося к недвижимым вещам), называет два вида торгов: публичные торги (проводятся при реализации заложенного имущества в судебном порядке) и торги, проводимые при обращении взыскания на имущество во внесудебном порядке. С учетом упоминания в ч. 3 ст. 25 Закона только публичных торгов, возникает риск неприменения комментируемой статьи, в случае внесудебного порядка обращения взыскания на заложенные доли.

Таким образом, если соглашением о залоге долей в уставном капитале Общества предусмотрена возможность внесудебного порядка обращения взыскания на заложенные доли, а также право оставления предмета залога за залогодержателем, можно говорить о невозможности распространить ч. 2 и ч. 3 ст. 25 Закона при обращении взыскания на предмет залога указанными способами.

25 Закона об ООО.

Переход доли или части доли в уставном капитале ООО на основании статьи 21 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»

В настоящее время достаточно часто встречаются случаи передачи доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью либо части такой доли. Причин для того, чтобы осуществить такую передачу достаточно много.

  • Порядок перехода доли или ее части в уставном капитале
  • Преимущественное право покупки
  • Извещение о намерении продажи
  • Прекращение преимущественного права покупки

Дорогие читатели! Для решения именно Вашей проблемы — звоните на горячую линию 8 (800) 350-34-85 или задайте вопрос на сайте. Это бесплатно.

Причин для того, чтобы осуществить такую передачу достаточно много.

#3 -goldmvad-

Я бузусловно рад, что Вы так думаете. Однако я не из простого любопытства задал этот вопрос. Ибо он гложет мой измучившийся разум . Проанализируем ситацию.
Допустим, что единственный участник продал всю принадлежащую ему долю. Общество заявило свои права и приобрело долю. В таком случае у Общества не осталось участников. В течение одного года с момента приобретения доли, в соответствии со ст. 24 ФЗ “Об ООО” Общество по соему выбору должно распределить долю между участниками, продать долю некоторым участникам или всем, либо продать долю третьим лицам.
Распределять в общем то не кому, т.к. участника нет. Продавать участникам по той же причине не пристало .
Остались они – тертьи лица.
По тексту указанной статьи приходим к выводу, что принятие решения о продаже доли третьим лицам входит в компетенцию общего собрания участников, или единственного (хотя бы) участника. В нашей ситуации участников нету вообще, таким образом принять решение о продаже третьим лицам вроде бы и не кому
Что же далать то.
Жду мнений.

Читайте также:  Ходатайство о привлечении третьего лица в гражданском процессе в 2020 году - апк, образец

P.S.
А долю обществу оччень хочется купить.

4 Resident Resident –.

Как не нарушить преимущественные права

Как уже отмечалось выше, нарушение законодательства влечет к полной отмен осуществленной сделки. Сделать это может любое заинтересованное лицо или должностное лицо, которому стало известно о нарушении закона. Поэтому с целью предотвращения дополнительных тяжб, временных и денежных затрат, предстоит в полной мере следовать процедуре отчуждения доли ООО.

Для этого необходимо подготовить официальное письмо с отображением желания приобрести акции.

Извещение о продаже доли

Руководствуясь п. 2 ст. 250 ГК РФ, собственник доли, намереваясь продать ее посторонним лицам, должен письменно поставить в известность об этом соучастников долевой собственности. Аналогичную обязанность устанавливает и п. 5 ст. 21 закона об ООО.

Порядок, в котором учредитель, продающий свою долю, должен известить об этом общество и других учредителей, следующий:

  • Письменно составить извещение, свидетельствующее о намерении продать долю (оферту). В данном документе должны перечисляться все учредители компании, которые в данном случае являются адресатами, за исключением самого продавца. Указать следует и общество, если право на приобретение доли закреплено за ним в уставе. В извещении также указывается цена продажи доли и другие условия сделки.
  • Составить документ с учетом всех требований, предъявляемых к документам, подлежащим нотариальному заверению, поскольку данная оферта заверяется нотариусом.
  • Направить оферту обществу. Ее можно вручить под подпись уполномоченному лицу или отправить почтой. Почтовое отправление должно быть сделано с описью вложения и отправлено с уведомлением о вручении.

ВАЖНО! Оферта будет считаться врученной с того момента, когда общество ее получило.

Неполученной оферта будет считаться в том случае, если она отозвана учредителем до ее получения, о чем составляется дополнительное извещение. Если оферта поступит в общество, с этого момента отозвать ее можно будет только при согласии всех учредителей, если другие условия ее отзыва не установлены в уставе (п. 5 ст. 21 закона об ООО).

Правила оформления сделки в случае отчуждения доли устанавливает п.

ПРЕИМУЩЕСТВЕННОЕ ПРАВО ИЛИ ТОРГИ ПРИ ЛИКВИДАЦИИ?

П. КОЧЕРГИН, Е. ШИЛО
Петр Кочергин, адвокат.
Евгений Шило, юрист.
Спорным представляется вопрос о возможности и условиях продажи принадлежащей организации, объявившей о своей ликвидации, доли в уставном капитале другого общества с ограниченной ответственностью. Должна ли указанная доля предлагаться для выкупа остальным участникам общества и самому обществу, имеющим в силу ст. 21 Закона об ООО преимущественное право покупки указанной доли перед иными третьими лицами, либо указанная доля может быть реализована только в порядке ст. 63 ГК РФ – с публичных торгов?
Рассмотрим некоторые аспекты проблемы продажи доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.
Возможность применения аналогии права (ст. 250 ГК РФ) к отношениям по продаже доли в уставном капитале.
Доля в уставном капитале ООО, по нашему убеждению, не аналогична доле в общей долевой собственности по своему содержанию и правовой природе, поскольку первая представляет собой долю участия в субъекте права, а вторая является долей в объекте права – вещи.
Это не позволяет поставить знак равенства между порядком обращения доли в общей собственности и долей в уставном капитале хозяйственного общества.
К примеру, Закон не устанавливает запрет и не предоставляет возможности установить запрет на отчуждение доли в общей собственности третьим лицам. В соответствии же со ст. 93 ГК РФ участники ООО вправе уставом общества предусмотреть запрет на отчуждение доли в уставном капитале общества третьим лицам.
О возможности реализации преимущественного права покупки доли на торгах.
Действительно, участники общества вправе и могут участвовать в торгах при реализации на них доли в уставном капитале ООО.
Однако неучастие в торгах никак не может расцениваться как отказ от своего преимущественного права.
Одним из принципов проведения публичных торгов является равенство их участников. Ни одному из участников не могут быть созданы преимущественные условия . При проведении конкурса не допускается создание преимущественных условий участия в конкурсе, в том числе доступа к конфиденциальной информации, уменьшение платы за участие в конкурсе для отдельных участников конкурса (ст. 9 ФЗ “О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках”). “Сам механизм торгов означает соревнование покупателей, стремящихся приобрести имущество. Любое соревнование невозможно, если его участники не находятся в равном положении. Здесь всякие привилегии принципиально исключены” .
——————————–
Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 04.04.2003 по делу N А19-1146/00-9/02-20-Ф02-774/03-С2.
Скловский К., Смирнова М. Институт преимущественной покупки в российском и зарубежном праве // Хозяйство и право. 2003. N 11. С. 107.
Следовательно, равенство участников и отсутствие преимуществ – основные принципы торгов.
В соответствии с п. 4 ст. 447 ГК РФ победителем торгов в форме аукциона признается лицо, предложившее наиболее высокую цену.
Соответственно для законной реализации преимущественного права другими участниками и самим обществом на аукционе организатор торгов должен был бы всякий раз предлагать другим участникам и обществу выкупить долю по мере изменения цены продажи в рамках проводящегося аукциона.
Причем такие предложения должны быть сделаны вне зависимости от того, принимает ли другой участник и само общество участие в аукционе либо нет. Более того, общий срок реализации преимущественного права покупки равен одному месяцу, следовательно, очередной шаг аукциона, изменение цены предложения третьим лицам, отодвигает его результат еще на один месяц.
Каким же образом должно быть соблюдено правило ст. 448 ГК РФ, в соответствии с которым лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора, остается загадкой. В связи с изложенным возможность проведения торгов сроком в три месяца и более исключается.
Однако если в результате такого аукциона все-таки определился победитель торгов, то при прочих равных условиях преимущество (в силу наименования права) будет отдано другому участнику либо самому обществу, если они изъявят волю приобрести долю в уставном капитале. Договор должен быть подписан с обладателем преимущественного права покупки.
А если все-таки протокол о результатах торгов будет подписан с лицом, выигравшим торги, то в соответствии с п. 4 ст. 21 Закона об ООО участник общества вправе потребовать перевода на себя прав покупателя по договору купли-продажи доли, совершенному с нарушением его преимущественного права.
Таким образом, организатор торгов неминуемо нарушит обязательства и будет обязан возвратить задаток в двойном размере, а также возместить лицу, выигравшему торги, убытки, причиненные участием в торгах, в части, превышающей сумму задатка.
Говоря о правовой природе преимущественного права покупки долей в уставном капитале ООО как некоей привилегии участников этого общества перед всеми иными третьими лицами, следует отметить, что эта привилегия обосновывается сущностью отношений участников общества, в которых личность участника имеет принципиальное значение.
Анализ положений ГК РФ и Закона об ООО позволяет сделать вывод, что законодатель предусмотрел немало положений, направленных на сохранение стабильным состава его участников через законодательно установленные ограничения на свободное отчуждение участниками своих долей в уставном капитале.
Одним из таких ограничений является необходимость получения согласия общества или его участников на отчуждение доли даже другому участнику, если необходимость получения такого согласия будет предусмотрена уставом общества (п. 1 ст. 21 Закона об ООО). Кроме того, уставом общества может быть в принципе запрещена продажа долей общества третьим лицам (п. 2 ст. 21 Закона об ООО).
В этом смысле преимущественное право остальных участников на приобретение отчуждаемой доли, предусмотренное п. 4 ст. 21 Закона об ООО, следует рассматривать как еще один механизм сохранения стабильным состава участников общества.
Стремясь обеспечить стабильность состава участников общества, законодатель даже предусмотрел особый порядок обращения взыскания на долю в уставном капитале общества по долгам ее владельца (ст. 25 Закона об ООО).
Полагаем, что выплата действительной стоимости доли кредиторам ее владельца при обращении на нее взыскания, в результате которой права на указанную долю переходят к остальным участникам общества или к самому обществу, можно также рассматривать как осуществление преимущественного права покупки этой доли при ее “принудительной” реализации.
Таким образом, Закон об ООО охраняет преимущественное право общества и его участников на приобретение отчуждаемых долей даже в случае принудительного обращения взыскания на долю по долгам ее владельца.
При принудительном обращении взыскания на долю одного из участников по его долгам игнорируется воля должника в интересах взыскателя, поскольку должник нарушил его охраняемые законом права.
Однако остальные участники и само общество прав взыскателя не нарушали, и, полагаем, игнорирование их прав, в данном случае права преимущественной покупки доли, недопустимо.
Более того, реализация участниками преимущественного права приобретения доли, на которую обращается взыскание, отвечает, по нашему мнению, и интересам самого взыскателя. Ведь целью обращения взыскания на долю является не завладение самой долей, а ее реализация (продажа) в пользу взыскателя. И выплата участниками или самим обществом действительной стоимости доли взыскателю ускоряет для последнего удовлетворение своих требований. А действительная стоимость доли, определенная по правилам ст. 25 Закона об ООО, является справедливой и по своей сути является рыночной ценой доли.
* * *
Обобщая все вышеизложенное, можно прийти к выводу: законодательство об обществах с ограниченной ответственностью не содержит указаний на причины и условия, при наступлении которых преимущественное право покупки доли остальных участников общества может быть ограничено либо прекращено помимо воли обладателя такого права.
Не может служить основанием для прекращения преимущественного права покупки доли других участников решение одного из участников о своей ликвидации.
Следовательно, реализация принадлежащей ликвидируемому участнику доли в уставном капитале другого общества с ограниченной ответственностью на публичных торгах в соответствии со ст. 63 ГК РФ возможна только после прекращения преимущественного права остальных участников этого общества, либо в силу отказа от его реализации, либо в силу истечения установленного Законом об ООО срока для его реализации. Иных оснований для прекращения преимущественного права покупки продаваемой доли для других участников общества с ограниченной ответственностью не существует.
Исходя из изложенного следует признать, что механизм реализации преимущественного права покупки доли в уставном капитале, а равно акции закрытого акционерного общества, который, по нашему убеждению, следует признать универсальным, закреплен в п. 11 ст. 43 ФЗ “О приватизации государственного и муниципального имущества”. В соответствии с ним принадлежащие РФ, субъектам РФ или муниципальным образованиям акции закрытых акционерных обществ, доли в обществах с ограниченной ответственностью, вклады в товариществах на вере могут быть отчуждены в порядке реализации преимущественного права их приобретения участниками по цене, определяемой в соответствии с законодательством РФ об оценочной деятельности, а в случае отказа реализации преимущественного права – способами, установленными этим Законом, то есть на торгах.
Фабула дела
Ликвидационная комиссия объявившего о своей добровольной ликвидации ООО в связи с недостаточностью денежных средств для удовлетворения требований кредиторов осуществляла продажу имущества юридического лица. Без проведения публичных торгов была продана доля в уставном капитале ООО второму участнику этого ООО по рыночной цене, определенной независимым оценщиком.
Поскольку имущества оказалось все-таки недостаточно для удовлетворения всех требований кредиторов, ликвидационная комиссия (ликвидатор) обратилась в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом в установленном порядке.
Конкурсный управляющий обжаловал сделку по отчуждению доли в уставном капитале как противоречащую ст. 63 ГК РФ.
Ответчик, возражая против заявленных требований, указал, что в силу ст. 21 Закона об ООО другие участники ООО и само общество обладают преимущественным правом на приобретение продаваемой доли и указанное право не содержит никаких ограничений.
Истец дополнительно сослался на п. 1 ст. 250 ГК РФ и на возможность применения указанной нормы к спорному правоотношению по аналогии. Также истец, допуская наличие преимущественного права у остальных участников общества, указал, что проведение публичных торгов нисколько не нарушает их прав и что свое преимущественное право любой участник может реализовать на торгах, выиграв их, предложив равную с другими покупателями цену.
Суд первой инстанции иск удовлетворил, признав сделку недействительной, в апелляции дело по существу не рассматривалось. Кассационная инстанция решение отменила и отправила дело на новое рассмотрение, указав на необходимость исследования порядка реализации преимущественного права покупки доли в уставном капитале ООО как иными участниками, так и самим обществом.
ЭЖ-Юрист, 2005, N 49

250 ГК РФ и на возможность применения указанной нормы к спорному правоотношению по аналогии.

Нюансы при продаже доли в ООО

Любая сделка по купле – продаже части от целого, как правило, начинается с соблюдения порядка реализации остальными сособственниками целого преимущественного права на приобретение отчуждаемой части. Не составляет исключения и купля – продажи доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (далее – «Общество», «ООО»). Так, с чего же необходимо начать, если участник ООО решил продать свою долю третьим лицам? Какие особенности данной процедуры необходимо принимать во внимание?

Сразу стоит отметить, что законодатель достаточно детально прописал последовательность действий по совершению данной сделки в ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 года № 14 – ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – ФЗ «Об ООО»). При этом правила, закрепленные в этой статье, находятся в тесной взаимосвязи с положениями устава Общества. Поэтому, готовясь к купле — продаже доли в уставном капитале ООО, нужно плотно изучить содержание устава.

Изначально необходимо убедиться согласно уставу:

Читайте также:  Доказывает ли акт приема-передачи, от подписания которого заказчик уклонился или немотивированно отказался, выполнение работ при

1) допускается ли вообще отчуждение доли Общества третьим лицам;

2) установлена ли обязанность получения согласия других участников ООО или Общества на совершение такой сделки;

3) предусмотрено ли преимущественное право Общества на приобретение отчуждаемой доли в уставном капитале;

4) прописан ли иной порядок, отличный от порядка реализации преимущественного права участниками ООО и Обществом, закрепленного в ст. 21 ФЗ «Об ООО».

Обращаем внимание, что положения устава, регламентирующие вышеуказанные моменты, первичны по отношению к нормам ФЗ «Об ООО», регулирующим сходные аспекты.

Если, все-таки, уставом не предусмотрено иного, то участник Общества, желающий продать долю третьему лицу обязан известить в письменной форме об этом остальных участников ООО и само Общество путем направления через Общество за свой счет нотариально удостоверенной оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи. К оформлению и направлению оферты желательно «подойти» более тщательно, поскольку во многом именно от правильности совершения данных действий зависит признание процедуры реализации преимущественного права участников и/или Общества состоявшейся. Следует помнить, что в оферте, кроме условий совершения сделки, в числе адресатов должны быть перечислены все остальные участники и ООО. В противном случае, оферта, не содержащая данных условий или адресованная одному из участников Общества и/или ООО, не может быть признана надлежащим уведомлением указанных лиц о предстоящей продаже доли (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 07.10.2008 по делу N А56-35344/2007; Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 25.12.2007 N Ф04-83/2007(95-А70-16), Ф04-83/2007(359-А70-16), Ф04-83/2007(360-А70-16) по делу N А70-6491/24-2006). Помимо этого, в оферте желательно прописывать адрес, куда нужно отправлять акцепт либо отказ от использования преимущественного права покупки доли. В оферте необязательно указывать информацию о третьем лице (возможном покупателе доли) (Определение ВАС РФ от 14.01.2010 N ВАС-17491/09).

В оферте всегда должна быть «озвучена» стоимость доли. При этом она предусматривается либо в размере цены предложения о продаже третьему лицу, либо по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом Общества (если такое правило закреплено в уставе). Заранее определенная уставом цена покупки доли должна быть одинаковой для всех участников Общества вне зависимости от принадлежности такой доли. ФЗ «Об ООО» устанавливает запреты на возможность:

  • одновременного закрепления в уставе Общества положений о преимущественном праве покупки доли участника Общества по цене предложения третьему лицу и преимущественном праве покупки доли участника Общества по заранее определенной уставом цене;
  • определения преимущественного права покупки по заранее определенной уставом цене в отношении отдельного участника ООО либо отдельной доли в уставном капитале.

Цена покупки доли в уставном капитале ООО может рассчитываться в соответствии с уставом Общества в твердой денежной сумме или в зависимости от стоимости чистых активов Общества, балансовой стоимости активов Общества на последнюю отчетную дату и иных критериев. Необходимо отметить, что ФЗ «Об ООО» не возлагает обязанности на участника Общества, решившего продать долю в уставном капитале, предоставлять иным участникам и Обществу документы, обосновывающие цену предложения (Постановление ФАС Московского округа от 09.06.2011 N КГ-А40/5493-11 по делу N А40-119110/10-131-769).

Одновременно, хотелось бы обратить внимание, что ФЗ «Об ООО» не устанавливает каких-либо способов направления оферты. Поэтому, исходя из общих правил гражданского законодательства РФ, оферта может быть либо непосредственно вручена под роспись генеральному директору Общества или иному уполномоченному лицу, либо может быть направлена заказным почтовым отправлением с описью вложения почтой России, либо может быть направлена через нотариуса (ст. 86 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате).

Оферта о продаже доли в уставном капитале Общества считается полученной всеми участниками Общества в момент ее получения Обществом. При этом она может быть акцептована лицом, являющимся участником Общества на момент акцепта.

Оферта считается неполученной, если в срок не позднее дня ее получения Обществом участнику поступило извещение о ее отзыве. Отзыв оферты о продаже доли или части доли после ее получения Обществом допускается только с согласия всех участников, если иное не предусмотрено уставом ООО.

Отдельно отмечаем, что ФЗ «Об ООО» разрешает осуществлять продажу только той доли или части доли в уставном капитале Общества, которая оплачена к моменту совершения оферты.

Если уставом Общества не предусмотрено иное, то участники ООО обладают преимущественным правом покупки доли пропорционально размерам своих долей в уставном капитале.

Участники Общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли в уставном капитале ООО в течение 30 дней с даты получения оферты Обществом, а само ООО, если такое право закреплено в уставе, — в течение 7 дней со дня истечения преимущественного права покупки у участников Общества или их отказа от использования преимущественного права покупки доли путем направления акцепта оферты участнику Общества. Вышеуказанные сроки могут быть изменены положениями устава только в сторону увеличения.

Требования законодательства о соблюдении правила о преимущественном праве покупки доли в уставном капитале ООО считаются исполненными:

1) если истек срок реализации данного права, и в течение данного срока не поступило акцептов;

2) до истечения указанного срока, при условии поступления в Общество заявлений всех участников об отказе от использования преимущественного права и предоставления участнику, направившему оферту, такого же заявления Общества, если уставом ООО наделено преимущественным правом покупки доли. Подлинность подписей в этих заявлениях должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке.

Правило о преимущественном праве приобретения доли не применяется при отчуждении доли единственным участником и при приобретении долей в уставном капитале банка в соответствии с мерами по предупреждению банкротства (п. 19 ст. 189.50 Федерального закона от 26.10.2002 года № 127 – ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»).

Если уставом ООО предусмотрено требование о получении согласия всех участников Общества и/или ООО на совершение сделки по купле – продаже доли в уставном капитале третьему лицу, то для его получения следует направить в ООО соответствующее обращение либо оферту любым из способов, обозначенных выше. Стандартный срок на получение такого согласия составляет 30 дней со дня получения Обществом обращения или оферты. Указанный срок может быть изменен уставом. Согласие считается полученным, если в установленный временной интервал вышеназванными субъектами представлены в письменной форме заявления о согласии на отчуждение доли третьему лицу либо заявления об отказе от дачи такого согласия. Подобные заявления участников направляются через Общество, а заявление ООО – непосредственно участнику, сделавшему оферту.

Согласно п. 11 ст. 21 ФЗ «Об ООО» сделка по купле – продаже доли в уставном капитале Общества третьему лицу подлежит нотариальному удостоверению путем составления одного документа, подписанного сторонами. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность этой сделки.

В зависимости от состава лиц, участвующих в сделке, отличается комплект документов, предъявляемых нотариусу при совершении сделки.

В частности, нотариусом могут быть запрошены:

■ Устав ООО (подлинник и копия, выданная регистрирующим органом);

■ Договор купли — продажи доли (по копии каждой стороне сделки и еще одна для нотариального дела);

■ Документы, подтверждающие полномочия лица на распоряжение долей (например, договор или иная сделка, в соответствии с которыми участник Общества приобрел долю; договор об учреждении ООО; решение суда в случаях, если судебным актом непосредственно установлено право участника Общества на долю в уставном капитале ООО и иные);

■ Документы, подтверждающие оплату доли.

К таким документам относятся:

— справка Общества, заверенная подписью руководителя и бухгалтера (при отсутствии бухгалтера — за подписью руководителя);

— акт приема-передачи имущества;

— иные документы, предусмотренные договором об учреждении ООО или решением единственного учредителя Общества;

— выписка из списка участников ООО (при отчуждении доли в уставном капитале Общества, учрежденного после 30.06.2009);

■ Документы, подтверждающие соблюдение преимущественного права:

— экземпляр или копия обращения (оферты) участника в Общество с отметкой о дате получения, или выданная ООО копия оферты с указанием цены и других условий продажи, или нотариальное свидетельство о передаче заявления;

— выданные Обществом копии заявлений других участников об отказе от использования преимущественного права покупки с отметкой ООО о дате их получения;

— заявление самого Общества об отказе от использования преимущественного права покупки;

— справка (заявление, письмо) ООО о том, что на определенную дату заявлений участников с отказом от использования преимущественного права покупки или об акцепте оферты в Общество не поступало;

■ Документы, подтверждающие получение согласия на отчуждение доли, если в соответствии с уставом доля может отчуждаться третьим лицам только с согласия участников ООО.

К указанным документам относятся:

— экземпляр или копия обращения (оферты) участника в Общество с отметкой о дате получения, или выданная Обществом копия оферты, или нотариальное свидетельство о передаче заявления;

— выданные ООО и надлежаще оформленные копии заявлений других участников Общества о согласии на отчуждение доли третьему лицу и (или) справка общества о том, что в установленный законом или уставом Общества срок письменных заявлений участников об отказе от дачи согласия на отчуждение доли в ООО не поступало;

— письменное согласие Общества на отчуждение доли или заявление участника, отчуждающего долю (ее часть), о том, что в установленный законом или уставом ООО срок письменное заявление Общества об отказе в даче согласия не получено. Данный факт может быть отражен не в заявлении, а в одном из условий соответствующей сделки в качестве гарантии со стороны участника Общества, отчуждающего долю (ее часть);

■ Документы для физических лиц (покупателей и продавцов доли):

— нотариально удостоверенное согласие супруга на совершение сделки (ст. 35 СК РФ). Оно не предоставляется при совершении сделки по отчуждению доли (ее части), приобретенной на основании безвозмездных сделок, до регистрации брака или в порядке наследования;

— брачный договор (при совершении сделки по отчуждению доли (ее части), которая принадлежит участнику общества в режиме раздельной собственности на основании брачного договора);

— заявление продавца о том, что доля была оплачена в период, когда участник не состоял в браке;

■ Документы об одобрении сделки органами управления ООО в случаях, предусмотренных ФЗ «Об ООО» (например, решение общего собрания участников Общества об одобрении сделки с заинтересованностью).

Заявление о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц подается в ИФНС по месту нахождения ООО, доля в уставном капитале которого продается, в электронной форме нотариусом в течение 2-х рабочих дней со дня удостоверения соответствующей сделки, если больший срок не предусмотрен договором. Копия указанного заявления должна быть передана нотариусом Обществу путем совершения нотариального действия не позднее 3-х дней с момента нотариального удостоверения сделки.

Следует отметить, что в случае неисполнения покупателем доли обязанности по ее оплате, продавец может воспользоваться одним из способов защиты своих прав и потребовать расторжения договора купли – продажи в судебном порядке. Суды в подобных спорах, как правило, занимают позицию продавца (Постановление Президиума ВАС РФ от 10.06.2014 N 1999/14 по делу N А40-43310/13).

Подводя итог вышеизложенному, можно добавить, что совершение сделки по купле – продажи доли в уставном капитале ООО третьему лицу (включая подготовку к ней) довольно сложная и кропотливая процедура в целом. Не стоит пренебрежительно относится к положениям устава, регламентирующим процедуру отчуждения доли в уставном капитале третьим лицам. Желательно на стадии утверждения устава задумываться о последствиях включения (невключения) тех или иных условий. Список документов для совершения сделки по купли – продаже доли в уставном капитале Общества, требования к их содержанию и оформлению необходимо заранее уточнять у нотариуса, поскольку они могут отличаться.

Документы, подтверждающие получение согласия на отчуждение доли, если в соответствии с уставом доля может отчуждаться третьим лицам только с согласия участников ООО.

Возможность № 2. Продажа доли

Продать долю Общества можно как одному, так и нескольким участникам, пропорционально их долям. Решение принимается общим собранием участников. Кроме того, можно продать долю даже третьему лицу, если это не противоречит уставу. Продажная цена определяется следующим образом:

(А) Цена должна быть не ниже номинала, в случае если доля не была оплачена при учреждении;

(Б) Цена должна быть не ниже той, которая была уплачена обществом в связи с переходом к нему доли, то есть не ниже её действительной стоимости.

Важно! Иная цена может быть определена единогласным решением общего собрания участников.

С подпунктом (А) в целом всё понятно. Если учредитель не оплатил свою долю в установленный срок, она безвозмездно переходит Обществу, и теперь другие участники могут выкупить её, по сути исполнив обязанность по оплате доли при учреждении. НДФЛ у них не возникает. Напротив, возникают затраты на приобретение (оплату) доли, что пригодится на случай отчуждения доли или ликвидации компании.

А вот пункт (Б) вероятно вызывает вопрос: до каких пределов участники могут изменять выкупную стоимость доли? Ведь приобретать её по цене, равной ДСД, не всегда «интересно». Кажется очевидным, что в случае занижения цены, могут возникнуть претензии со стороны налоговых органов, например, в связи с получением участником материальной выгоды.

«На помощь» опять приходит Минфин. В Письме от 8 ноября 2011 г. № 03-04-006/3-300. Министерство указало, что при покупке долей вышедших участников даже по номинальной стоимости, доход в виде материальной выгоды не возникает.

Отсюда следует, что продажа доли Общества своему участнику или третьим лицам по номиналу не вызывает вопросов со стороны фискальных органов по поводу НДФЛ. Общество же, реализуя оплаченную долю, получает доход в виде её выкупной стоимости. При этом произведённая выплата ДСД не является расходом, связанным с приобретением Обществом доли, соответственно уменьшить налогооблагаемую базу на выплаченную вышедшему участнику сумму не получится.[3] [3 – см., например, дело № А68-909/2017]

Важный нюанс! По общему правилу сделки купли-продажи долей в уставном капитале ООО подлежат нотариальному удостоверению. Исключением из этого правила как раз-таки является описанный случай. При продаже Обществом доли в своём же УК своим же участникам сделка оформляется в простой письменной форме, а к нотариусу идет только директор компании.

Соответственно, действуя подобным образом, мы приходим к двойному налогообложению одной и той же суммы, при том, что фактически доход получает только вышедшая сторона.

Добавить комментарий